Het Zwitserse vennootschapsrecht wordt op meerdere punten hervormd. In dit overzicht schetsen we een aantal van de aanstaande wijzigingen die in 2023 worden doorgevoerd.
Wat is nieuw?
Valuta van het aandelenkapitaal
De algemene vergadering van aandeelhouders van zowel de naamloze als de besloten vennootschap (de Aktiengesellschaft, of AG, en de Gesellschaft mit beschränkter Haftung, of GmbH) mag de valuta van het kapitaal van de betreffende AG of GmbH wijzigen in een toegestane valuta, zoals USD, EUR, GBP of JPY. De boekhouding en financiële verslaggeving moeten in dezelfde gekozen valuta van het aandelenkapitaal plaatsvinden. Om de valuta van het kapitaal te wijzigen, moeten de statuten van de AG of GmbH bij notariële akte worden aangepast. Let op: het aandelenkapitaal moet nog steeds ten minste gelijk zijn aan het minimumkapitaal van een AG, namelijk CHF 100.000, of van een GmbH, namelijk CHF 20.000.
Plaats van de algemene vergadering van aandeelhouders
Daarnaast wordt het toegestaan de algemene vergadering van aandeelhouders fysiek en/of (deels) virtueel te houden, of bij schriftelijk rondschrijven. Ook wordt het, mits aan bepaalde formaliteiten is voldaan, mogelijk een algemene vergadering in het buitenland te houden. Om een algemene vergadering virtueel of in het buitenland te houden, is een statutenwijziging van de AG of GmbH vereist.
Bevoegdheid van de algemene vergadering van aandeelhouders
Naast de huidige bevoegdheden worden de volgende onderwerpen aan de bevoegdheid van de algemene vergadering van aandeelhouders toegevoegd: (i) de invoering van een kapitaalband; (ii) de wijziging van de valuta van het aandelenkapitaal; (iii) de invoering van de doorslaggevende stem van de voorzitter in de algemene vergadering; (iv) de invoering van een statutaire bepaling over het houden van de algemene vergadering in het buitenland; (v) de invoering van een arbitragebeding in de statuten; (vi) het afzien van de benoeming van een onafhankelijke stemvertegenwoordiger voor het houden van een virtuele algemene vergadering, voor vennootschappen waarvan de aandelen niet aan een beurs zijn genoteerd.
Inbreng door verrekening
De nieuwe wet introduceert de mogelijkheid van inbreng door “verrekening met een vordering”, de zogenoemde inbreng in natura. De “verrekening met een vordering” geldt ook als “dekking” als “de vordering niet meer door activa wordt gedekt”. Met andere woorden: een niet-invorderbare vordering kan in beginsel worden verrekend. Het is nu verplicht verrekeningsinbreng in de statuten op te nemen. Zo moeten niet alleen het bedrag van de ingebrachte te verrekenen vordering worden vermeld, maar ook de naam van de aandeelhouder en de daarvoor uitgegeven aandelen. De algemene vergadering van aandeelhouders kan de statutaire bepalingen na tien jaar intrekken. Deze vorm van opneming was al bekend voor de inbreng in natura en de overname in natura, en wordt nu ook toegepast op de verrekeningsinbreng. Bovendien moeten de statuten volgens de nieuwe wet kosteloos op internet toegankelijk worden gemaakt, wat de impact van publicatie in de statuten aanzienlijk vergroot. De bepalingen over het schriftelijke verantwoordingsverslag van de oprichters of de raad van bestuur over het bestaan en de verrekenbaarheid van de schuld blijven ongewijzigd. Dit verslag moet worden gecontroleerd door een erkende accountant, die schriftelijk moet bevestigen dat het verslag volledig en juist is.
Tussentijdse uitkeringen
Het nieuwe vennootschapsrecht bepaalt dat tussentijdse dividenden mogen worden uitgekeerd. Een statutaire grondslag is hiervoor niet vereist. De procedure moet zorgvuldig worden gevolgd, omdat tussentijdse dividenden het risico met zich meebrengen dat middelen aan de vennootschap worden onttrokken terwijl de bedrijfsvoering al slecht presteert; daarom moet vooraf een tussentijdse jaarrekening worden opgesteld. Deze tussentijdse jaarrekening moet worden opgesteld volgens de bepalingen die gelden voor de jaarrekening en moet een balans, een winst-en-verliesrekening en een toelichting bevatten. De wet staat echter bepaalde vereenvoudigingen of verlichte eisen toe, mits dit de weergave van de gang van zaken niet aantast. Bij het bepalen van het tussentijdse dividend moeten vooraf toevoegingen aan de wettelijke en vrijwillige reserves worden gedaan. De tussentijdse jaarrekening moet in beginsel door de accountant worden gecontroleerd vóór het besluit van de algemene vergadering, anders is het besluit van de algemene vergadering nietig. Is de vennootschap noch aan de gewone, noch aan de beperkte controleplicht onderworpen, dan geldt geen controleplicht. Bovendien behoort de zorgvuldigheidsplicht de raad van bestuur te verbieden een tussentijds dividend aan de algemene vergadering voor te stellen als dit de vereiste liquiditeit van de vennootschap in gevaar zou brengen.
Wettelijke reserves / boekhoudregels
De indeling van de eigenvermogensposten op de balans is nu geharmoniseerd met de boekhoudbepalingen van het Wetboek van Verbintenissen die tien jaar geleden in werking traden. De passiefzijde van de balans moet daardoor als volgt worden ingedeeld: (i) aandelenkapitaal, (ii) wettelijke kapitaalreserves, (iii) wettelijke winstreserves, (iv) vrijwillige winstreserves, (v) overgedragen winst, (vi) jaarwinst. Bij dividenduitkering wordt de verplichte winsttoevoeging aan de wettelijke reserves (tot 50% van het aandelenkapitaal, of 20% bij houdstermaatschappijen) uit ingehouden winst vereenvoudigd door de zogenoemde “tweede toevoeging” af te schaffen. De voorstellen voor en notulen van de jaarlijkse algemene vergadering moeten de nieuwe benaming van de eigenvermogensposten weergeven waar dit nog niet is doorgevoerd. Een terugbetaling van kapitaalinbrengreserves mag in de notulen niet langer als “dividend” worden aangeduid, maar als “terugbetaling”.
Wanneer?
De hervorming van het vennootschapsrecht in Zwitserland wordt van kracht op 1 januari 2023, maar het is al mogelijk te besluiten de statuten van de AG of GmbH te wijzigen. Zo’n besluit moet worden genomen onder de opschortende voorwaarde dat de hervorming van het vennootschapsrecht in Zwitserland van kracht is geworden. Een AG of GmbH die haar boekjaar al is begonnen, mag — voor zover van toepassing — haar boekhouding en financiële verslaggeving voor het boekjaar dat in 2023 zou eindigen, wijzigen.
De inhoud van dit artikel is bedoeld als algemene leidraad bij het onderwerp. Voor uw specifieke situatie dient u deskundig advies in te winnen.
Wilt u de statuten van de AG of GmbH wijzigen, of heeft u nadere toelichting nodig? Laat het ons gerust weten.
Frank Weidema (Frank.Weidema@wvant.com)
Jeroen Oostenbrink (Jeroen.Oostenbrink@wvant.com)
Jelle Zier (Jelle.Zier@wvant.com)
